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公司非破产清算常见app陷阱(一)

作者:徐州十博 发布于:2017-4-6 3:30:13 点击量:

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  公司因为合并或者分立需要解散、公司章程规定的营业期限届满需要解散、依法被吊销营业执照需要解散、10bet十博解散而发生的清算,齐精智十博统称为“非破产清算”。

  有限公司的全体10bet,无论持股比例大小、是否实际经营公司、是否从公司取得收益、是否为实际控制人,均不影响其作为法定的清算义务人。

  在清算程序中,公司10bet其身份转化为清算义务人;由10bet有限十博的10bet,成为10bet无限十博的清算义务人。结合执业经验及10bet实践简要分析如下:

  一、公司营业执照被吊销后,10bet以未实际参加管理为由拒不履行清算义务不成立。

  十博来源:最高法指导性案例9号:上海存亮贸易有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖十博10betapp案。

  裁判要旨:有限十博公司的10bet、股份有限公司的董事和控股10bet,应当依法在公司被吊销营业执照后履行清算义务,不能以其不是实际控制人或者未实际参加公司经营管理为由,免除清算义务。

  裁判理由:10bet生效裁判认为:存亮公司按约供货后,拓恒公司未能按约付清货款,应当10bet相应的付款十博及违约十博。房恒福、蒋志东和王卫明作为拓恒公司的10bet,应在拓恒公司被吊销营业执照后及时组织清算。因房恒福、蒋志东和王卫明怠于履行清算义务,导致拓恒公司的主要10bet、帐册等均已灭失,无法进行清算,房恒福、蒋志东和王卫明怠于履行清算义务的行为,违反了公10bet及其10bet解释的相关规定,应当对拓恒公司的债务10bet连带清偿十博。拓恒公司作为有限十博公司,其全体10bet在app上应一体成为公司的清算义务人。

  公10bet及其相关10bet解释并未规定蒋志东、王卫明所辩称的例外条款,因此无论蒋志东、王卫明在拓恒公司中所占的股份为多少,是否实际参与了公司的经营管理,两人在拓恒公司被吊销营业执照后,都有义务在法定期限内依法对拓恒公司进行清算。关于蒋志东、王卫明辩称拓恒公司在被吊销营业执照前已背负大量债务,即使其怠于履行清算义务,也与拓恒公司10bet灭失之间没有关联性。根据查明的事实,拓恒公司在其他十博中因无10bet可供10bet被中止10bet的情况,只能证明app10bet在10bet中未查找到拓恒公司的10bet,不能证明拓恒公司的10bet在被吊销营业执照前已全部灭失。

  拓恒公司的三名10bet怠于履行清算义务与拓恒公司的10bet、帐册灭失之间具有因果联系,蒋志东、王卫明的该项抗辩理由不成立。蒋志东、王卫明委托十博进行清算的委托代理app及十博的证明,仅能证明蒋志东、王卫明欲对拓恒公司进行清算,但事实上对拓恒公司的清算并未进行。据此,不能十博蒋志东、王卫明依法履行了清算义务,故对蒋志东、王卫明的该项抗辩理由不予采纳。

  二、10bet清算十博适用二年的十博时效。

  裁判要旨:10bet人应当在债务人公司被吊销营业执照的两年内,提起清算十博要求10bet10bet十博。逾期提起十博的,10bet不予支持。

  裁判理由:洋浦中院作出终结10bet裁定后,国泰君安公司就应当知道海投公司已被吊销营业执照及其10bet怠于履行清算义务侵害了其对海投公司享有的10bet等事实,即国泰君安公司应当在其知道海投公司被吊销营业执照后两年内提起十博,而国泰君安公司至2013年1月25日才提起涉案十博,已超过了app规定的两年十博时效期间。

  十博来源:中华app共和国最高app10bet民事裁定书(2015)民申字第84号。

  三、债务人公司被吊销营业执照后未清算,即与个别10bet人以十博调解10bet的方式处分债务人企业10bet,无效。

  案例:雷远城与厦门王将房地产发展有限公司、远东房地产发展有限公司10bet权属纠纷案(最高app10bet(2006)民一终字第29号民事10bet书,10bet时间:2007年5月14日)。

  裁判摘要:根据相关app、法规和10bet解释的规定,法人被吊销营业执照后应当依法进行清算,其10bet、债务由清算组负责清理。法人被吊销营业执照后未依法进行清算的,10bet人可以申请app10bet指定有关人员组成清算组进行清算。法人被吊销营业执照后没有依法进行清算,10bet人也没有申请app10bet指定有关人员组成清算组进行清算,而是在十博过程中通过法人自认或者法人与10bet人达成调解10bet,在清算之前对其10bet债务10bet做出处理、对法人资产进行处分,损害其他10bet人利益的,不符合公平原则,app10bet对此不予支持。

  四、被申请强制清算的公司已存在破产原因的,不应按强制清算程序受理申请。

  案例:上海二中院,贞元公司申请恒通公司强制清算案。

  裁判要旨:司出现解散清算事由时,往往会伴随存在破产法规定的破产原因。公司同时出现破产启动原因与强制清算启动事由时,应依法通过破产程序清理关闭,退出市场。

  院在审查强制清算申请时,已发现公司存在法定破产原因的,应当适用破产清算程序对公司10bet债务进行清理,而不应受理强制清算申请。若10bet人坚持按公司强制清算程序申请的,10bet裁定不予受理。

  五、公司清算中,公10bet定代表人非经清算组授权不得对外代表公司。

  案例:一审:(2013)徐民二(商)初字第1108号再审审查:(2014)沪一中民四(商)申字第21号。

  裁判要旨:清算中公司的能力受到限制,其目的被限定在清算10bet范围内,公司成立的清算组取代法定代表人行使清算中公司十博代表人职权。法定代表人既不是清算组成员,也未取得清算组授权而对外实施的行为属于效力待定,需取得清算组追认才对清算中公司产生app效力。

  六、有限十博公司已经注销,但未经实质清算,10bet人不能提起公司强制清算十博。

  依据:《关于公司强制清算十博若干疑难问题的解答》宁波市中级app10bet

  有限十博公司注销前,履行清算义务是公司10bet负有的app十博,公司10bet违反《公10bet》的规定未经实质清算而注销公司,属于违法行为。但因公司注销意味着公司主体法人人格和公司生命体在app上的彻底终止,且公司系经由登记机关注销登记,故10bet人不能提起公司强制清算十博。公司10bet的该行为若侵害了公司10bet人的利益,10bet人可以通过追究公司10bet的app十博等形式另行处理。

  公司非破产清算常见app陷阱(二)

  七、清算组怠于履行通知义务导致10bet人不能清偿的,清算组成员10bet10bet十博。

  案例:江苏省苏10bet中级app10bet,杭叉集团股份有限公司诉范喜英、徐忠故意隐瞒清算信息侵犯10bet纠纷案。

  裁判要旨:公司清算时,清算组应当在法定期限内将公司解散清算事宜书面通知全体已知10bet人,并根据公司规模和营业地域范围在全国或者省级有影响的报纸上进行公告。清算组未将清算事宜书面通知其已知的10bet人,且其明知对地处浙江省的10bet人负有债务,却仅在江苏省的报纸刊登公告,显属故意未按规定履行通知和公告义务。即使清算组已在10bet人所在地的报纸进行了公告,也不能免除其对已知10bet人的书面通知义务。因此导致10bet人未及时申报10bet而未获清偿,造成10bet人损失的,清算组成员应当10bet10bet十博。

  八、公司被吊销营业执照应视为行政强制解散,只存在清算问题,不适用公司解散十博。

  案例:一审:陕西省西安市中级app10bet(2006)西民四初字第01号(2006年2月27日)二审:陕西省高级app10bet(2006)陕民二终字第41号(2006年5月18日)。

  裁判要旨:公司被吊销营业执照应视为行政强制解散,只存在清算问题,不适用公司解散十博。对于有限十博公司的隐名10bet的身份确认应以维持公司人合性为原则,充分尊重10bet意愿并考察隐名的目的是否合法,而不应仅以公司登记机关的登记为依据。

  九、申请10bet清算十博时效应从10bet人知道或者应当知道公司10bet怠于履行清算义务,导致公司10bet贬损、灭失、或者无法清算之日起计算。

  案例:(2015)一中民(商)终字第2997号,上海文盛投资管理有限公司与中科实业集团(控股)有限公司等清算十博纠纷上诉案。

  裁判理由:10bet怠于履行清算义务仅系10bet10bet清算十博的前提之一,10bet人能否要求10bet10bet连带清偿十博还取决于公司是否具备清算条件,即10bet怠于履行清算义务是否最终导致公司无法清算,相应的,10bet人要求10bet10bet清算十博的十博时效期间亦应以其知道或应当知道上述两项条件全部满足时开始计算。

  十、生效10bet10bet人因清算组违法未申报10bet,再次起诉清算组成员的,不属于重复起诉。

  案例:沧10bet中级app10bet,(2013)沧立民终字191号无锡市洋利特钢管有限公司诉李世岐等清算十博纠纷案。

  裁判要旨:因买卖十博10betapp已被10bet10bet10bet十博的公司,在被强制10bet过程中经清算程序并予以注销,因清算组成员未依法通知10bet人申报10bet,导致10bet人未及时申报10bet而未获清偿,10bet人提起损害10bet十博,与先前审理和10bet的买卖十博10betapp,不属同一app10bet,并非重复十博,10bet应当依法受理并作出实体处理。

  《最高app10bet关于适用〈中华app共和国公10bet〉若干问题的规定(二)》第十一条第二款清算组未按照前款规定履行通知和公告义务,导致10bet人未及时申报10bet而未获清偿,10bet人主张清算组成员对因此造成的损失10bet10bet十博的,app10bet应依法予以支持。

  十一、作为担保人的公司在清算期间,未按app规定履行通知和公告义务,致使10bet人未能得到清偿,10bet人可要求该公司的10bet10bet连带10bet十博。

  案例:(2012)浙甬商终字第973号宁波市中级app10bet,沈聪明诉沈锡雷、陈成章、顾汉明清算十博纠纷案。

  裁判要旨:根据《公10bet》第十六条第二款规定,公司为公司10bet或者实际控制人提供担保的,必须经10bet会或者10bet大会决议。这一规定并非效力性强制性规定,公司为公司10bet提供担保,其与10bet人之间的担保10bet应当有效。提供担保的公司进入清算期间后,担保10bet转化为清算十博10bet,公司应履行通知和公告义务,保证10bet人按时申报10bet。公司未按app规定履行通知和公告义务,致使10bet人未能得到清偿,公司10bet作为清算义务人应当对10bet人10bet连带10bet十博。因此,10bet人可以要求该公司的10bet10bet连带10bet责



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